Служебное произведение в трудовом договоре

Понятие служебного произведения.

 Понятие служебного произведения содержится в ст. 1295 ГК РФ, в соответствии с которой таковым признается произведение, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

 Исходя из данного определения можно сделать вывод, что первой и главной отличительной особенностью служебного произведения является наличие между сторонами трудовых отношений.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytcreatorsru

В соответствии со ст. 15 ТК РФ под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации;

конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Второй особенностью служебного произведения является его создание автором в пределах установленных для него трудовых обязанностей. Обязанности работника определяются прежде всего трудовым договором, обязательным условием которого в соответствии со ст. 57 ТК РФ является трудовая функция работника. Однако, как правило, в трудовом договоре указываются только наименование должности работника и общие обязанности, предусмотренные ст. 21 ТК РФ, а конкретные должностные обязанности изложены в должностной инструкции.

Служебным произведениям посвящена лишь одна статья ГК РФ, в этой связи большое значение имеют разъяснения, данные в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление Пленума). Пунктом 39.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в Постановлении Пленума, для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос, входило или нет это задание в пределы трудовых обязанностей работника.

Если такое задание в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное – исключительное право на него принадлежит работнику, его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения.

Таким образом, в трудовом договоре или должностной инструкции работников, трудовая функция которых связана с созданием результатов интеллектуальной деятельности (журналисты, редакторы, системные администраторы), важно указать в качестве одной из трудовых обязанностей создание результатов интеллектуальной деятельности (литературных произведений, программ для ЭВМ).

Приведем пример записи в трудовом договоре.

Пример 1.

«Работник обязуется создавать в пределах своих трудовых обязанностей литературные произведения. Работодатель вправе определять свои требования к созданию Работником литературных произведений, которые формулируются в служебном задании, с которым Работник должен быть ознакомлен под роспись. Распределение прав на создаваемые Работником литературные произведения и их использование осуществляются в соответствии с нормами гражданского законодательства о служебных произведениях».

В случае отсутствия в трудовом договоре с работником обязанности по созданию произведений последние не могут считаться служебными, а их использование может повлечь негативные последствия.

Приведем по рассматриваемой ситуации пример из судебной практики (Решение Котельниковского районного суда Волгоградской области от 21.10.2009 № 2-8999/2009).

К сведению: указанное дело было рассмотрено в соответствии с Законом РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон «Об авторском праве и смежных правах»), который определял служебное произведение как созданное в порядке выполнения не только служебных обязанностей, но и служебного задания работодателя.

В рассматриваемом судебном решении отсутствие в трудовом договоре обязанности по созданию произведений послужило основанием для удовлетворения иска. Кроме того, исключительное право на произведение сохраняется в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора, а значит, возможны случаи, когда служебное произведение было создано при действии Закона «Об авторском праве и смежных правах», а иск предъявлен после вступления в силу части четвертой ГК РФ.

Истец – корреспондент муниципальной газеты – обратился в суд с требованием о взыскании компенсации за неправомерное использование произведений – 10 фотографических снимков, автором которых он является, к администрации городского поселения. В ходе судебного разбирательства было установлено, что истец является журналистом газеты, учредителем которой выступает ответчик, вышеуказанные фотографические снимки были сделаны им с использованием служебных фотоаппарата и оргтехники для газеты, кроме того, допрошенный в качестве свидетеля заместитель редактора утверждал, что фотографии были сделаны по заданию редакции.

Однако суд не признал эти произведения служебными, так как в представленном трудовом договоре отсутствовала обязанность по созданию фотографических произведений, и пришел к выводу о том, что ответчик, использовав для изготовления плакатов фотографические произведений истца, нарушил его права, поскольку не заключил с ним соответствующего договора.

Термины

Прежде всего, важно разобраться в терминологии.

Предлагаем ознакомиться:  Случаи, когда можно вернуть золотое украшение в магазин

Авторские права — это не одно монолитное право, а целый комплекс прав согласно ст. 1226 ГК РФ:

  • исключительное право;
  • личные неимущественные;
  • иные права.

Из этого комплекса отчуждаемо только исключительное право, которое является имущественным. Иногда его ещё называют «эксклюзивным правом», но применительно к российскому законодательству это не совсем корректно.

Именно возможность распоряжаться исключительным правом, то есть использовать результат интеллектуальной деятельности самому и разрешать использовать другим, — есть его основная ценность. У кого исключительное право — тот и правообладатель.

В п. 3 ст. 1228 ГК РФ обозначено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (РИД) первоначально возникает у его автора». Автор — физическое лицо (в законе употребляется термин «гражданин»), творческим трудом которого создан РИД. То есть, работник, создающий такие РИД в пределах выполнения трудовых обязанностей — автор служебного произведения.

Объекты авторского права являются результатами интеллектуальной деятельности. К объектам авторского права относятся в силу п. 1 ст. 1259 ГК РФ, в том числе, литературные произведения, музыкальные произведения, фотографические произведения, произведения графики и дизайна, программы для ЭВМ. Перечень не является исчерпывающим.

Программа для ЭВМ < Объекты авторского права < Результаты интеллектуальной деятельности.

То есть, программы — элемент множества «объекты авторского права», а авторское право является элементом множества «результаты интеллектуальной деятельности». Можно заменить программы на фотографические произведения или любой иной объект авторского права.

Распределение прав на служебное произведение.

По общему правилу ст. 1255 ГК РФ автору произведения принадлежат личные неимущественные права (право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и др.) и имущественное право (исключительное право на произведение). Распределение прав на служебные произведения носит иной характер.

Исходя из содержания ст. 1295 ГК РФ, права на служебные произведения распределяются между автором (работником) и работодателем. Служебное произведение принадлежит автору (работнику). Это означает, что ему принадлежат личные неимущественные права, за исключением права на отзыв (ст. 1269 ГК РФ).

К сведению: в ст. 1269 ГК РФ говорится, что автор имеет право отказаться от принятого ранее решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения лицу, которому отчуждено исключительное право на произведение или предоставлено право использования произведения, причиненных таким решением убытков.

Если произведение уже обнародовано, автор также обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять из обращения ранее выпущенные экземпляры произведения, возместив причиненные этим убытки. Правила данной статьи не применяются к программам для ЭВМ, служебным произведениям и произведениям, вошедшим в сложный объект.

Аналогичное правило содержалось в ГК РСФСР, Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик, утвержденных ВС СССР 31.05.1991 № 2211-1, а также в Законе «Об авторском праве и смежных правах».

В то же время исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Таким образом, трудовой договор с работником может не содержать порядок и условия передачи исключительного права на служебное произведение, поскольку законом предусмотрена своеобразная презумпция перехода исключительного права на произведение.

Положения закона и разъяснения ВС РФ

Служебное произведение в трудовом договоре

На первый взгляд всё выглядит замечательно — в статье указано, что исключительное авторское право на служебное произведение принадлежит работодателю, если не предусмотрено иное. А все остальные авторские права (которые, как мы помним, неотчуждаемы) остаются у работника-автора.

Однако, неизбежно возникают вопросы:

  • что значит «созданное в пределах установленных трудовых обязанностей», как это подтвердить{q}
  • как определить, какие произведения были созданы в этих пределах, а какие — вне их{q}
  • как идентифицировать служебные произведения{q}

Примечательно, что ещё до вступления в силу части 4 ГК РФ в п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» (далее — «Постановление №15») был приведён следующий пример.

Иными словами, то, что работник в рабочее время, на рабочем месте и оборудовании, работая за зарплату, создал объект авторского права, сам по себе не имеет принципиального значения.

Вышеуказанное Постановление более не действует, и пришедшее ему на смену п. 110 Постановления Пленума ВС РФ №10 от 23.04.2019 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее — «Постановление №10») также содержит похожее толкование.

То есть, несмотря на то, что Постановление №15 утратило силу, новое Постановление №10 ему не противоречит в этой части. Вместо примера присутствует указание о том, что факт использования «материалов работодателя» при создании произведения не означает само по себе, что созданное произведение будет служебным.

Структура авторского права, схема

Использованный термин «материалы» в этом случае имеет массу толкований. Например, может иметься в виду материальная база: рабочее место, оборудование, программное обеспечение. А может быть и так, что материалы — другие произведения, на основе которых было создано новое. Или материалы как вещества или смесь веществ, из которых изготавливается продукция. Так или иначе, любое из этих значений не противоречит общей логике пункта Постановления.

Вместе с этим, новое Постановление №10 дополнено позицией о распределении бремени доказывания, относя такую обязанность на работодателя, что ещё больше усложняет его положение.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytdevru

Предлагаем ознакомиться:  Материальная ответственность сотрудника если договор не заключен

А если работодатель выполнит какие-либо вышеуказанные действия, то работнику-автору необходимо выплатить вознаграждение.

Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора — судом.

Очевидно, что сам по себе трудовой договор, какой бы качественный он ни был, не может сам по себе выполнить эту задачу — нужны, как минимум, отдельные документы, в которых фиксировались бы создаваемые работником служебные произведения. Поскольку проблема объективно существует, значит, кто-то с ней уже сталкивался и, возможно, уже нашёл решение.

Использование служебного произведения.

По общему правилу работодатель может правомерно использовать служебное произведение способами, указанными в ст. 1270 ГК РФ(воспроизведение, распространение, сообщение по кабелю и т.п.). Права и обязанности сторон по поводу использования служебного произведения могут быть предусмотрены как трудовым, так и иным гражданско-правовым договором, в частности договором об отчуждении исключительного права на произведение или лицензионным договором.

Работодателю не следует «расслабляться» при обладании исключительным правом на произведение, так как в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было передано в его распоряжение, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору.

К сведению: в соответствии с п. 39.2 Постановления Пленума в отношении служебных произведений, созданных до 01.01.2008, по которым работодатель не совершил до этой даты ни одного из названных действий, трехлетний срок начинает течь с 01.01.2008. 

На практике доказать факт неиспользования работодателем произведения крайне сложно, так как использовать его можно любыми не противоречащими закону способами.

Пример 2.

Директор продемонстрировал фотографию, сделанную его работником – фотографом, другим работникам или лицам, находящимся в офисе. Данное действие вполне можно рассматривать как публичный показ, поэтому говорить о том, что произведение не использовалось, в этом случае не приходится.

Следует отметить, что норма, содержащаяся в абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, не была предусмотрена Законом «Об авторском праве и смежных правах», ГК РСФСР вообще не предусматривал право автора использовать служебное произведение, а Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик содержали достаточно либеральное правило, согласно которому по истечении трех лет с момента представления произведения, а при согласии работодателя – и ранее, права автора на использование произведения и на получение авторского вознаграждения принадлежали ему в полном объеме.

Существование данной нормы имеет позитивное значение. Однако невооруженным глазом видны недостатки, которые выражаются не только в том, что, держа в уме мысль о коммерческом использовании произведения, законодатель применил «широкое» понятие использования произведения, лишив в определенной части права автора на вознаграждение, но и в том, что он употребил некорректное слово «принадлежит» вместо «переходит».

Возможно, данные неточности привлекут внимание законодателя и будут исправлены. Безусловно, целью введения данной нормы было стремление законодателя защитить имущественные права автора, а именно его право на получение вознаграждения. 

Так, в соответствии с абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, в случае, если работодатель в трехлетний срок начнет использовать служебное произведение (воспроизведение, распространение, публичный показ, сообщение в эфир или по кабелю и т.д., осуществляемые как самим работодателем, так и на основании лицензионного договора третьим лицом), передаст исключительное право на произведение другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или сообщит автору (работнику) о сохранении произведения в тайне, автор (работник) будет иметь право на получение вознаграждения. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

К сведению: договорный способ установления вознаграждения за использование служебного произведения впервые был введен Законом «Об авторском праве и смежных правах». В Гражданском кодексе РСФСР и Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик порядок выплаты вознаграждения автору устанавливался законодательством.

В соответствии с абз. 3 п. 39.2 Постановления Пленума условия, относящиеся к вознаграждению автору за создание и использование служебного произведения, могут быть предусмотрены как в трудовом договоре, так и в дополнительных соглашениях, заключаемых между работником и работодателем. Во всех случаях вознаграждение выплачивается работодателем, даже если использование произведения осуществляется третьим лицом по лицензионному договору или исключительное право на него перешло к новому правообладателю.

Служебное произведение в трудовом договоре

Данное разъяснение имеет большое значение, так как из формулировки, предусмотренной в ГК РФ, следовало, что трудовой договор не может содержать условия об определении размера вознаграждения, условиях и порядке его выплаты и для этого сторонам необходимо заключить гражданско-правовой договор.

Предлагаем ознакомиться:  Справка о трудовом стаже: образец справки от организации

Пример 3.

«За создание одного литературного произведения Работнику выплачивается премия (вознаграждение) в размере 1000 руб.».

Интересным является тот факт, что до принятия части четвертой ГК РФ п. 2 ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах»предусматривал следующее: размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем. В абзаце 2 п.

26 Постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» Верховный Суд указал, что такой договор носит гражданско-правовой характер и на него распространяются общие правила о порядке заключения договоров.

У работодателя есть простой способ застолбить свое исключительное право на служебные произведения: добавить в трудовой договор специальное условие

Таким образом, Верховный Суд РФ изменил высказанную ранее позицию и указал на возможность согласования условия о порядке выплаты и размере вознаграждения в трудовом договоре.

Работодатель имеет право использовать служебное произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное, в случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору (работнику) в соответствии с п. 2 ст. 1295 ГК РФ.

Исходя из содержания данной нормы, сложно определить, распространяется это правило только на случаи, когда исключительное право на произведение «возвращается» к автору при неиспользовании его работодателем в течение трех лет, либо оно также применяется, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору изначально в силу трудового или гражданско-правового договора. Пункт 39.

Следует отметить, что при этом автор вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за его пределами. Определить цель и пределы служебного задания достаточно сложно, так как на практике они очень редко даются работнику в письменной форме.

Еще одной важной особенностью использования служебного произведения является право работодателя при этом указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.

Растягивать списание затрат на создание служебного произведения на год необязательно. Если вы не станете учитывать его как НМА, то можете отражать свои затраты сразу, по мере их возникновения

Аналогичная норма содержалась в ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» с той лишь разницей, что работодатель имел право указывать только свое наименование. Данная формулировка была некорректной, так как согласно ст. 20 ТК РФ работодателями являются юридические и физические лица. В соответствии со ст. 19, 54 ГК РФ физические лица имеют имена, а юридические – наименования.

Судебная практика

Следовательно, исходя из позиции суда, работодатель должен предоставить не только трудовой договор, но и подтверждение того, что определённые функции входят в трудовые обязанности работника, что работнику было дано определённое задание и это задание было впоследствии принято работодателем.

Аналогичные требования также отражены в Обзоре судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утверждённом Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23 сентября 2015 г. (далее — «Обзор»). Согласно п. 25 Обзора формулируются такие обязательные критерии для признания произведения служебным как:

  • вхождение в круг служебных обязанностей создания соответствующих результатов интеллектуальной деятельности (что может подтверждаться трудовым договором или должностной инструкцией);
  • наличие актов о приёме соответствующих результатов интеллектуальной деятельности работодателем.

Помимо прочего, в том же п. 25 Обзора приведён ряд интересных тезисов, заслуживающих внимания.

То есть, на уровне Обзора, утверждённого Президиумом ВС РФ формируется разъяснение о том, что есть ряд критериев, соблюдение которых необходимо для признания произведения служебным. Если работодатель не смог подготовить нужные документы заранее, то доводы о том, что произведения созданы в рабочее время, на рабочем месте и т. п. не помогут обосновать, что произведения являются служебными.

Выводы

Таким образом, чтобы работодателю не составило проблем обосновать право на служебные произведения, необходимо следующее.

1.Трудовой договор. Разумеется, в трудовых отношениях он всегда есть, но нелишне будет провести его дополнительный аудит. Прямое указание о том, что исключительные права на служебные произведения принадлежат работодателю, не является обязательным, но может быть полезным. Во-первых, в таком случае после прочтения договора сразу приходит понимание, что позволяет избавиться от некоторых конфликтов.

2.Должностная инструкция. Здесь помимо прочего необходимо конкретизировать функции по созданию РИД и перечень создаваемых работником служебных произведений. Перечень должен быть исчерпывающим. Условия должностной инструкции можно интегрировать в трудовой договор.

3.Постановка служебного задания и принятие результата. Это можно регламентировать с помощью приложения к трудовому договору или отдельным документом (иногда его называют «положение о служебном произведении»). Главное, чтобы из документации следовало, что перед работником поставлена определённая задача, и он создал конкретный результат, который был принят работодателем.

https://www.youtube.com/watch{q}v=ytaboutru

4.Фактическое использование служебного произведения (или передача исключительного права) работодателем и выплата вознаграждения работнику-автору. Указать условия о выплате вознаграждения автору теперь можно и в трудовом договоре благодаря разъяснению Пленума ВС РФ.

Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Онлайн помощь юриста
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!:

Adblock detector